保管合同糾紛代理詞范文(精選8篇)
保管合同糾紛代理詞范文 篇1
審判長、審判員:
北京齊致律師事務(wù)所濟(jì)南分所接受被上訴人北京麒麟運(yùn)輸有限責(zé)任公司的委托,指派我擔(dān)任其訴訟代理人,依法出庭參加訴訟活動。現(xiàn)針對本案爭議的問題,結(jié)合相關(guān)規(guī)定,提出以下代理意見,供合議庭參考:
一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,程序合法,判決結(jié)果公平公正,依法應(yīng)予維持;上訴人上訴無理,濫用訴權(quán),企圖逃避制裁,推卸責(zé)任,公然置事實(shí)和法律于不顧,混淆黑白,依法不應(yīng)支持。為此,請求二審法院明鏡高懸,依法駁回上訴人上訴,維持原判,保護(hù)北京麒麟運(yùn)輸有限責(zé)任公司的合法權(quán)益。
一、一審判決認(rèn)定北京麒麟運(yùn)輸有限公司與上訴人保管合同糾紛案由定性準(zhǔn)確,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,上訴人觀點(diǎn)依法不能成立。
北京麒麟運(yùn)輸有限公司與上訴人和一審被告潘人美在20xx年1月10日簽定的保管合同是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,當(dāng)事人都具有相應(yīng)的民事行為能力,不違反法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)受我國法律保護(hù)。中華人民共和國民法通則第五十五條:“ 民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;(二)意思表示真實(shí);(三)不違反法律或者社會公共利益。”第五十六條:“ 民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”第五十七條:“ 民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意,不得擅自變更或者解除。”上訴人違反了該協(xié)議,擅自處分了合同項(xiàng)下的貨物,我方收取賠償款是有充分法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)的。
二、保管合同可以是無償?shù)摹?/p>
山東恒豐橡塑有限公司按照北京麒麟運(yùn)輸有限公司的要求,在20xx年12月7日,20xx年1月2日將貨物送達(dá)到新泰市新興路中段陳真手中,為了預(yù)防糾紛的發(fā)生,北京麒麟運(yùn)輸有限公司與上訴人和一審被告潘人美在20xx年1月10日簽定了保管合同,該保管合同只是將原先的“口頭合同”落實(shí)到了紙面上。合同法第三十七條:“采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。” 第三百六十六條 :“ 當(dāng)事人對保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,保管是無償?shù)摹?rdquo;
三、該保管合同簽定后沒有任何變更、解除、終止或撤消,到目前為止仍然是合法有效的。
四、上訴人上訴無理,濫用訴權(quán),企圖逃避制裁,推卸責(zé)任,上訴人到目前為止沒有提供任何證據(jù)支持自己的主張。沒有提供合伙協(xié)議、投資比例、甚至連證人證言也沒有。 上訴人根本沒有任何證據(jù)推翻我方的證據(jù)。
五、北京麒麟運(yùn)輸有限公司業(yè)務(wù)員孫海收取對方的賠償款是有充分法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)的。對方違反了合同理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
六、一審支持了我方的訴訟請求是有充分證據(jù)的。
我方提供的一系列證據(jù)相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條體系,完全地、充分地、排他地得出了保管合同這一客觀事實(shí)的存在。上訴人私自處分輪胎理應(yīng)賠償。
綜上,代理人認(rèn)為,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,程序合法,判決結(jié)果公平公正,依法應(yīng)予維持。
此致
泰安市中級人民法院
北京齊致律師事務(wù)所濟(jì)南分所
王朝進(jìn) 律師
二○○九年十三月十八日
保管合同糾紛代理詞范文 篇2
審判長、審判員:
北京齊致律師事務(wù)所濟(jì)南分所接受被上訴人北京某某運(yùn)輸有限責(zé)任公司的委托,指派我擔(dān)任其訴訟代理人,依法出庭參加訴訟活動。現(xiàn)針對本案爭議的問題,結(jié)合相關(guān)規(guī)定,提出以下代理意見,供合議庭參考:
一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,程序合法,判決結(jié)果公平公正,依法應(yīng)予維持;上訴人上訴無理,濫用訴權(quán),企圖逃避制裁,推卸責(zé)任,公然置事實(shí)和法律于不顧,混淆黑白,依法不應(yīng)支持。為此,請求二審法院明鏡高懸,依法駁回上訴人上訴,維持原判,保護(hù)北京某某運(yùn)輸有限責(zé)任公司的合法權(quán)益。
一、一審判決認(rèn)定北京某某運(yùn)輸有限公司與上訴人保管合同糾紛案由定性準(zhǔn)確,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,上訴人觀點(diǎn)依法不能成立。
北京某某運(yùn)輸有限公司與上訴人和一審被告潘人美在20xx年1月10日簽定的保管合同是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,當(dāng)事人都具有相應(yīng)的民事行為能力,不違反法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)受我國法律保護(hù)。中華人民共和國民法通則第五十五條:“ 民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;(二)意思表示真實(shí);(三)不違反法律或者社會公共利益。”第五十六條:“ 民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”第五十七條:“ 民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意,不得擅自變更或者解除。”上訴人違反了該協(xié)議,擅自處分了合同項(xiàng)下的貨物,我方收取賠償款是有充分法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)的。
二、保管合同可以是無償?shù)摹?/p>
山東恒豐橡塑有限公司按照北京某某運(yùn)輸有限公司的要求,在20xx年12月7日,20xx年1月2日將貨物送達(dá)到新泰市新興路中段陳真手中,為了預(yù)防糾紛的發(fā)生,北京某某運(yùn)輸有限公司與上訴人和一審被告潘人美在20xx年1月10日簽定了保管合同,該保管合同只是將原先的“口頭合同”落實(shí)到了紙面上。合同法第三十七條:“采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。” 第三百六十六條 :“ 當(dāng)事人對保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,保管是無償?shù)摹?rdquo;
三、該保管合同簽定后沒有任何變更、解除、終止或撤消,到目前為止仍然是合法有效的。
四、上訴人上訴無理,濫用訴權(quán),企圖逃避制裁,推卸責(zé)任,上訴人到目前為止沒有提供任何證據(jù)支持自己的主張。沒有提供合伙協(xié)議、投資比例、甚至連證人證言也沒有。 上訴人根本沒有任何證據(jù)推翻我方的證據(jù)。
五、北京某某運(yùn)輸有限公司業(yè)務(wù)員孫某收取對方的賠償款是有充分法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)的。對方違反了合同理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
六、一審支持了我方的訴訟請求是有充分證據(jù)的。
我方提供的一系列證據(jù)相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條體系,完全地、充分地、排他地得出了保管合同這一客觀事實(shí)的存在。上訴人私自處分輪胎理應(yīng)賠償。
綜上,代理人認(rèn)為,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,程序合法,判決結(jié)果公平公正,依法應(yīng)予維持。
保管合同糾紛代理詞范文 篇3
尊敬的審判長、審判員:
內(nèi)蒙古律師事務(wù)所接受本案被告委托,并指派我擔(dān)任其訴訟代理人。現(xiàn)針對本案提出以下代理意見:
一、本案原告的物品“全部融化”與被告無關(guān)。首先,原告舉證的證據(jù)保全只說明數(shù)量問題,但不能證明是被告的原因?qū)е?ldquo;全部融化”。因被告提供的是冷庫,且冷庫的常溫是零下10度左右。而“全部融化”除非是零度以上。但零度以上的情況除非連續(xù)停電幾天,才可能發(fā)生。而被告連續(xù)每月的電費(fèi)都在1萬元左右。庭審中,被告舉證證明:自原告九月份將其物品存放在被告處,被告連續(xù)交納的電費(fèi)證明,根本沒有發(fā)生過停電的現(xiàn)象。至于發(fā)生了租賃場所變更,也是由大冷庫轉(zhuǎn)變到速凍庫,且都是在大冷庫內(nèi)發(fā)生移動,根本沒有移動到大冷庫的室外。也就是一直在零度以下的環(huán)境操作。所以,原告的物品無論如何也不會在被告的冷庫內(nèi)發(fā)生“全部融化”。現(xiàn)原告的舉證也不能證明是因被告的過錯導(dǎo)致“全部融化”。 依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條:當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。所以,應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。
二、被告是為了原告的利益而變更了存儲場所。《食品安全法》第40條規(guī)定“食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照保證食品安全的要求貯存食品”。《冷凍食品物流包裝、標(biāo)志、運(yùn)輸和儲存》標(biāo)準(zhǔn)明確:“冷庫內(nèi)冷凍食品應(yīng)按食品類別分區(qū)域放置,防止串味與交叉感染,不得與有毒、有害、有異味的物品或其他雜物混存。”本案原告存放的各類水餃、餛飩、羔羊肉,是易變質(zhì)、易串味的特殊食品,并且沒有向被告說明該物品的性質(zhì),也沒有出示相關(guān)書面材料來要求被告進(jìn)行特殊保護(hù)。由于大冷庫儲藏的物品種類繁多,性質(zhì)各異。當(dāng)被告發(fā)現(xiàn)可能會導(dǎo)致原告的物品變質(zhì),被告便為了原告的利益,多次聯(lián)系原告,可原告連續(xù)四天電話不通,辦公室也無人,發(fā)短信也不回。情急之下被告變更了存儲場所,并非原告訴狀中所陳述的事實(shí)。所以,被告的行為也屬于無因管理,何況也沒有證據(jù)能證明“全部融化”與被告有任何聯(lián)系。因此,原告的訴請與事實(shí)不符,不應(yīng)得到支持。
三、反訴原告的訴訟請求,應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧!睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定:“ 沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。”本案中,反訴被告存放的物品水餃、餛飩、羔羊肉屬于易變質(zhì)特殊食品。《食品安全法》等法規(guī)都有特別規(guī)定,反訴原告對其特殊的食品由大冷庫變更為小冷凍庫房內(nèi),即由較差的大環(huán)境變更為更好的速凍庫單間小環(huán)境,相關(guān)冷庫的租金也由每月的600元增加到每月5000元,近兩個月的租金也提高了8800元。此項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由受益方承擔(dān)。根據(jù)《民通意見》132規(guī)定:“管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用,包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費(fèi)用,以及在該活動中受到的實(shí)際損失。”所以,反訴原告提起的反訴是有法可依的,應(yīng)該得到支持。
綜上所述,“全部融化”的損失無法證明是入庫前還是入庫后。且即便“全部融化”也無任何證據(jù)證明與被告有何聯(lián)系。所以,應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。另外,反訴原告的訴訟請求既有事實(shí)依據(jù),又有法律依據(jù)。懇請人民法院支持反訴原告的反訴請求。依法公正、公平實(shí)施法律。
代理人:
二〇一一年十二月五日
保管合同糾紛代理詞范文 篇4
尊敬的審判長、審判員:
內(nèi)蒙古律師事務(wù)所接受本案被告委托,并指派我擔(dān)任其訴訟代理人。現(xiàn)針對本案提出以下代理意見:
一、本案原告的物品“全部融化”與被告無關(guān)。首先,原告舉證的證據(jù)保全只說明數(shù)量問題,但不能證明是被告的原因?qū)е隆叭咳诨薄R虮桓嫣峁┑氖抢鋷欤依鋷斓某厥橇阆?0度左右。而“全部融化”除非是零度以上。但零度以上的情況除非連續(xù)停電幾天,才可能發(fā)生。而被告連續(xù)每月的電費(fèi)都在1萬元左右。庭審中,被告舉證證明:自原告九月份將其物品存放在被告處,被告連續(xù)交納的電費(fèi)證明,根本沒有發(fā)生過停電的現(xiàn)象。至于發(fā)生了租賃場所變更,也是由大冷庫轉(zhuǎn)變到速凍庫,且都是在大冷庫內(nèi)發(fā)生移動,根本沒有移動到大冷庫的室外。也就是一直在零度以下的環(huán)境操作。所以,原告的物品無論如何也不會在被告的冷庫內(nèi)發(fā)生“全部融化”。現(xiàn)原告的舉證也不能證明是因被告的過錯導(dǎo)致“全部融化”。 依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條:當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。所以,應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。
二、被告是為了原告的利益而變更了存儲場所。《食品安全法》第40條規(guī)定“食品經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照保證食品安全的要求貯存食品”。《冷凍食品物流包裝、標(biāo)志、運(yùn)輸和儲存》標(biāo)準(zhǔn)明確:“冷庫內(nèi)冷凍食品應(yīng)按食品類別分區(qū)域放置,防止串味與交叉感染,不得與有毒、有害、有異味的物品或其他雜物混存。”本案原告存放的'各類水餃、餛飩、羔羊肉,是易變質(zhì)、易串味的特殊食品,并且沒有向被告說明該物品的性質(zhì),也沒有出示相關(guān)書面材料來要求被告進(jìn)行特殊保護(hù)。由于大冷庫儲藏的物品種類繁多,性質(zhì)各異。當(dāng)被告發(fā)現(xiàn)可能會導(dǎo)致原告的物品變質(zhì),被告便為了原告的利益,多次聯(lián)系原告,可原告連續(xù)四天電話不通,辦公室也無人,發(fā)短信也不回。情急之下被告變更了存儲場所,并非原告訴狀中所陳述的事實(shí)。所以,被告的行為也屬于無因管理,何況也沒有證據(jù)能證明“全部融化”與被告有任何聯(lián)系。因此,原告的訴請與事實(shí)不符,不應(yīng)得到支持。
三、反訴原告的訴訟請求,應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧!睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定:“ 沒有法定的或者約定的義務(wù),為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的,有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。”本案中,反訴被告存放的物品水餃、餛飩、羔羊肉屬于易變質(zhì)特殊食品。《食品安全法》等法規(guī)都有特別規(guī)定,反訴原告對其特殊的食品由大冷庫變更為小冷凍庫房內(nèi),即由較差的大環(huán)境變更為更好的速凍庫單間小環(huán)境,相關(guān)冷庫的租金也由每月的600元增加到每月5000元,近兩個月的租金也提高了8800元。此項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)由受益方承擔(dān)。根據(jù)《民通意見》132規(guī)定:“管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用,包括在管理或者服務(wù)活動中直接支出的費(fèi)用,以及在該活動中受到的實(shí)際損失。”所以,反訴原告提起的反訴是有法可依的,應(yīng)該得到支持。
綜上所述,“全部融化”的損失無法證明是入庫前還是入庫后。且即便“全部融化”也無任何證據(jù)證明與被告有何聯(lián)系。所以,應(yīng)當(dāng)駁回原告的訴訟請求。另外,反訴原告的訴訟請求既有事實(shí)依據(jù),又有法律依據(jù)。懇請人民法院支持反訴原告的反訴請求。依法公正、公平實(shí)施法律。
代理人:
二〇一一年十二月五日
保管合同糾紛代理詞范文 篇5
審判長、審判員:
北京齊致律師事務(wù)所濟(jì)南分所接受被上訴人北京麒麟運(yùn)輸有限責(zé)任公司的委托,指派我擔(dān)任其訴訟代理人,依法出庭參加訴訟活動。現(xiàn)針對本案爭議的問題,結(jié)合相關(guān)規(guī)定,提出以下代理意見,供合議庭參考:
一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,程序合法,判決結(jié)果公平公正,依法應(yīng)予維持;上訴人上訴無理,濫用訴權(quán),企圖逃避制裁,推卸責(zé)任,公然置事實(shí)和法律于不顧,混淆黑白,依法不應(yīng)支持。為此,請求二審法院明鏡高懸,依法駁回上訴人上訴,維持原判,保護(hù)北京麒麟運(yùn)輸有限責(zé)任公司的合法權(quán)益。
一、一審判決認(rèn)定北京麒麟運(yùn)輸有限公司與上訴人保管合同糾紛案由定性準(zhǔn)確,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,上訴人觀點(diǎn)依法不能成立。
北京麒麟運(yùn)輸有限公司與上訴人和一審被告潘人美在20xx年1月10日簽定的保管合同是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示,當(dāng)事人都具有相應(yīng)的民事行為能力,不違反法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)受我國法律保護(hù)。中華人民共和國民法通則第五十五條:“ 民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件:(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;(二)意思表示真實(shí);(三)不違反法律或者社會公共利益。”第五十六條:“ 民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的,應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。”第五十七條:“ 民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意,不得擅自變更或者解除。”上訴人違反了該協(xié)議,擅自處分了合同項(xiàng)下的貨物,我方收取賠償款是有充分法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)的。
二、保管合同可以是無償?shù)摹?/p>
山東恒豐橡塑有限公司按照北京麒麟運(yùn)輸有限公司的要求,在20xx年12月7日,20xx年1月2日將貨物送達(dá)到新泰市新興路中段陳真手中,為了預(yù)防糾紛的發(fā)生,北京麒麟運(yùn)輸有限公司與上訴人和一審被告潘人美在20xx年1月10日簽定了保管合同,該保管合同只是將原先的“口頭合同”落實(shí)到了紙面上。合同法第三十七條:“采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。” 第三百六十六條 :“ 當(dāng)事人對保管費(fèi)沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的`規(guī)定仍不能確定的,保管是無償?shù)摹!?/p>
三、該保管合同簽定后沒有任何變更、解除、終止或撤消,到目前為止仍然是合法有效的。
四、上訴人上訴無理,濫用訴權(quán),企圖逃避制裁,推卸責(zé)任,上訴人到目前為止沒有提供任何證據(jù)支持自己的主張。沒有提供合伙協(xié)議、投資比例、甚至連證人證言也沒有。 上訴人根本沒有任何證據(jù)推翻我方的證據(jù)。
五、北京麒麟運(yùn)輸有限公司業(yè)務(wù)員孫海收取對方的賠償款是有充分法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)的。對方違反了合同理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
六、一審支持了我方的訴訟請求是有充分證據(jù)的。
我方提供的一系列證據(jù)相互印證,形成了完整的證據(jù)鏈條體系,完全地、充分地、排他地得出了保管合同這一客觀事實(shí)的存在。上訴人私自處分輪胎理應(yīng)賠償。
綜上,代理人認(rèn)為,一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,采信證據(jù)正確,程序合法,判決結(jié)果公平公正,依法應(yīng)予維持。
保管合同糾紛代理詞范文 篇6
仲裁員:
湖南天恒健律師事務(wù)所接受申請人王育林的委托指派我參加今天的仲裁庭開庭活動。通過開庭前本代理人對案件細(xì)致的調(diào)查了解和剛剛進(jìn)行完的庭審活動,發(fā)表如下代理意見以供參考:
一、保險合同中第八條免責(zé)條款未明確說明不發(fā)生法律效力,保險公司不應(yīng)免責(zé)
《保險法》第十七條二款規(guī)定“對保險合同中免除保險人責(zé)任的條款,保險人在訂立合同時應(yīng)當(dāng)在投保單、保險單或者其他保險憑證上作出足以引起投保人注意的提示,并對該條款的內(nèi)容以書面或者口頭形式向投保人作出明確說明;未作提示或者明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力”。雙方簽訂的交強(qiáng)險保險合同中第八條中約定“死亡賠償限額負(fù)責(zé)賠償:……、被保險人依照法院判決或者調(diào)解承擔(dān)的精神損害撫慰金”。保險公司在該格式條款中規(guī)定僅僅為法院判決或調(diào)解確定的精神損害撫慰金數(shù)額方才在理賠范圍內(nèi),而免除了保險公司對于其他方式達(dá)成的精神損害撫慰金的理賠責(zé)任。免責(zé)條款的范圍不僅應(yīng)包含免除任何方式確定的保險公司責(zé)任的相應(yīng)條款,也應(yīng)包含免除部分方式確定的保險公司責(zé)任的相應(yīng)條款。因此對于本保險合同中第八條的格式條款免除了保險公司對于法院判決或調(diào)解以外的其他方式確定精神損害撫慰金的理賠責(zé)任。對此條款保險公司應(yīng)在雙方簽訂保險合同時,應(yīng)該對條款的概念、性質(zhì)、法律后果等進(jìn)行明確說明。但實(shí)際上保險公司在雙方簽訂合同時未對該免責(zé)條款進(jìn)行明確說明,因此該條款未產(chǎn)生法律效力。那么保險公司對于王育林支付的賠償款中交警部門調(diào)解方式達(dá)成的精神損害撫慰金則應(yīng)進(jìn)行全額理賠。
二、保險公司在合同履行過程中嚴(yán)重違反誠實(shí)信用原則,存在重大過錯
1、安邦保險公司在雙方保險合同簽訂之前積極的收取保險費(fèi)用,但對于保險條款卻并未依法向王育林進(jìn)行一般說明和明確說明。導(dǎo)致了王育林對本案保險合同第八條的錯誤理解。交強(qiáng)險保險合同中第八條中約定“死亡賠償限額負(fù)責(zé)賠償:……、被保險人依照法院判決或者調(diào)解承擔(dān)的精神損害撫慰金”。對于非法律專業(yè)的一般普通人員來說,該條款中涉及到了“調(diào)解”一詞且在該詞前排列的是“或者”而并非“法院”,那么很容易導(dǎo)致一般人員理解為法院判決或是任何形式的調(diào)解確定精神損害撫慰金都可以得到理賠。因?yàn)榘舶畋kU公司的未盡到對合同條款進(jìn)行說明的義務(wù),導(dǎo)致王育林采取了交警部門調(diào)解精神損害撫慰金的方式,而安邦保險公司對此不予理賠,則是其自身過程造成,因此安邦保險公司應(yīng)對王育林支付的賠償金中的精神損害撫慰金進(jìn)行全額理賠。
2、保險合同為最大誠信合同,誠實(shí)信用原則不僅應(yīng)體現(xiàn)在保險合同簽訂時,同時應(yīng)貫穿于整個保險合同履行過程中。在本案中交通事故發(fā)生后,王育林就積極向安邦保險公司保險報案,要求進(jìn)行勘察處理。后投保車輛及司乘人員被趕到的上百村民圍困并扣押長達(dá)6天5夜要求賠償,在長冶市公安局和交警支隊(duì)共同配合行動下才把人質(zhì)從車內(nèi)解救出來。王育林在被解救后積極和安邦保險公司人員聯(lián)系,并告知了其司乘人員幾人和投保車輛被村民扣押要求賠償?shù)那闆r,同時告知了交警部門正準(zhǔn)備對該案進(jìn)行調(diào)解。安邦保險公司人員在已知曉交通事故造成一人死亡、王育林等人連同車輛遭受非法長時間扣押的事實(shí)后,對于專業(yè)從事車輛保險工作的人員來說應(yīng)該完全能預(yù)見到死者家屬會要求進(jìn)行精神損失賠償。而對于交警部門調(diào)解確定的精神損害撫慰金,其保險公司卻可以不予理賠。對此,王育林在交警部門調(diào)解前和其聯(lián)系時就應(yīng)盡誠實(shí)告知的義務(wù),讓王育林知曉交警部門調(diào)解的精神損害撫慰金可能無法得到正常的理賠。但安邦保險公司人員卻對于王育林的通知不予理會,也未進(jìn)行任何方面的保險告知。因此安邦保險公司對于王育林采取的交警部門調(diào)解方式確定的精神損害撫慰金不在保險合同約定的理賠范圍內(nèi)存在嚴(yán)重的過錯。從公平原則的教的,安邦保險公司也應(yīng)對王育林支付的精神損害撫慰金進(jìn)行理賠。
三、精神損害賠償應(yīng)在物質(zhì)損害賠償前進(jìn)行全額理賠
1、本案交通事故中王育林共向死者家屬賠償了死亡賠償金、醫(yī)療費(fèi)(即停尸費(fèi))、住宿費(fèi)、喪葬費(fèi)、精神損害撫慰金共計(jì)16萬元。根據(jù)事故地點(diǎn)山四省統(tǒng)計(jì)部門20xx年公布數(shù)據(jù)和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償托干問題的司法解釋》,可以計(jì)算出本案中死者的死亡賠償金為81940元、喪葬費(fèi)12914元(山西統(tǒng)計(jì)部門公布數(shù)據(jù):農(nóng)村農(nóng)村人均純收入為4097.2元、城鎮(zhèn)在崗職工年平均工資為25825元)。即王育林支付的賠償金中精神損害撫慰金和停尸費(fèi)住宿費(fèi)總計(jì)65146元。
2、交強(qiáng)險是國家為保障第三人利益而設(shè)立的第一個強(qiáng)制性保險。最高人民法院于年月日的司法解釋明確了如果同時存在交強(qiáng)險和商業(yè)三者險時,由保險公司先行在交強(qiáng)險范圍內(nèi)進(jìn)行理賠,對于超過保險金額的不足部分再在商業(yè)三者險種予以理賠。因此本案應(yīng)先進(jìn)行交強(qiáng)險的賠付。最高人民法院對于安徽省高院回復(fù)的《交強(qiáng)險中精神損害撫慰金賠償問題的復(fù)函》中明確說明“《機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險條例》第三條規(guī)定的‘人身傷亡’所造成的損害包括財產(chǎn)損害和精神損害。精神損害賠償與物質(zhì)損害賠償在強(qiáng)制責(zé)任保險限額中的賠償次序,請求權(quán)人有權(quán)選擇。請求權(quán)人選擇優(yōu)先賠償精神損害,對物質(zhì)損害賠償不足部分由商業(yè)第三者責(zé)任險賠償”。因此本案中安邦保險公司應(yīng)在交強(qiáng)險保險責(zé)任范圍內(nèi)對王育林支付的精神損害撫慰金進(jìn)行賠償,然后對于其他部分則在交強(qiáng)險剩余限額和商業(yè)三者險保險限額內(nèi)予以賠付。王育林購買的交強(qiáng)險中死亡傷殘限額為11萬元、商業(yè)三者險保險限額為15萬元,因此安邦保險對于王育林支付的精神損害撫慰金、停尸費(fèi)等65146元應(yīng)先行在交強(qiáng)險種予以理賠,然后對于剩下的死亡賠償金和喪葬費(fèi)則在交強(qiáng)險死亡傷殘限額剩余額度和商業(yè)三者險種予以全額賠付。
代理人:曾理
20xx年十月六日
保管合同糾紛代理詞范文 篇7
尊敬的審判長、審判員:
我受重慶某汽車銷售有限公司(下稱原告或某汽車銷售公司)的委托,擔(dān)任該公司訴重慶某汽車運(yùn)輸有限公司(下稱被告或運(yùn)輸某公司)汽車消費(fèi)借款保證合同糾紛一案的代理人,通過詳細(xì)了解案情,分析證據(jù)和查閱相關(guān)法律法規(guī),現(xiàn)就該案發(fā)表以下代理意見,供合議庭審理參考:
一、 本案案由應(yīng)定為保證合同糾紛
本案中,被告某公司為拓展掛靠業(yè)務(wù)而找到購車人,購車人到某汽車銷售公司購車后掛靠在某運(yùn)輸公司,應(yīng)付車款由某公司集中起來統(tǒng)一分期交給某汽車銷售公司,再由某汽車銷售公司付給銀行,并且某公司為所有掛靠在其名下而從某汽車銷售公司購車的購車人提供了連帶責(zé)任保證。本案原告某汽車銷售公司是依據(jù)雙方于20xx年10月19日簽定的《協(xié)議》而起訴某公司,該無名《協(xié)議》從內(nèi)容上不難看出實(shí)際上是一份保證合同,因此本案定性為保證合同糾紛為妥。
二、根據(jù)現(xiàn)行法律和有關(guān)司法解釋的規(guī)定,在連帶擔(dān)保責(zé)任中債權(quán)人有通過起訴債務(wù)人和擔(dān)保人,或者單獨(dú)起訴保證人實(shí)現(xiàn)自己訴權(quán)的選擇權(quán)。本案僅列某公司為被告符合法律規(guī)定。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第126條的規(guī)定,“連帶責(zé)任保證的債權(quán)人可以將債務(wù)人或者保證人作為被告提起訴訟,也可以將債務(wù)人和保證人作為共同被告提起訴訟。”該條款是針對《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條“當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的,為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù),也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。”以及擔(dān)保法第十九條“當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。”連帶責(zé)任保證也有兩種基本方式即《擔(dān)保法》第18條規(guī)定的約定連帶責(zé)任保證以及第19條規(guī)定的推定連帶責(zé)任保證。
由此可見,連帶責(zé)任保證的保證責(zé)任不是一般保證的補(bǔ)充責(zé)任,即保證人無先訴抗辯權(quán),債務(wù)人債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的,債權(quán)人可以自主選擇由債務(wù)人來履行債務(wù)還是由保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任,無論選擇誰,債務(wù)人或保證人都無權(quán)拒絕。
同時,《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第53條對保證合同糾紛發(fā)生時被告的確定根據(jù)不同的情況做了詳細(xì)的規(guī)定,該條款規(guī)定“因保證合同糾紛提起的訴訟,債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的,除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外,人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權(quán)人僅起訴被保證人的,可只列被保證人為被告。”換而言之,在連帶責(zé)任保證糾紛中,如債權(quán)人對保證人和債務(wù)人均提起訴訟,則應(yīng)將保證人和債務(wù)人列為共同被告;如債權(quán)人僅起訴債務(wù)人而放棄對保證人的訴權(quán),則僅將債務(wù)人作為被告;如債權(quán)人僅起訴保證人的,且保證人承擔(dān)連帶責(zé)任保證的,只將保證人列為被告。
本案中,某汽車銷售公司與某運(yùn)輸公司《協(xié)議》第四條明確約定了某公司的連帶責(zé)任也適用《中國銀行個人汽車消費(fèi)借款合同》等的規(guī)定,該系列文件中均明確規(guī)定了某運(yùn)輸公司為連帶責(zé)任保證。因此,原告僅起訴被告某運(yùn)輸公司是合法的,法院應(yīng)只將保證人某運(yùn)輸公司列為被告,而無須追加購車人進(jìn)入訴訟程序,增加訟累。
三、本案中原告的請求未超過訴訟時效,并且形成了新的保證合同
訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷,時效中斷的,從中斷時起訴訟時效期間重新計(jì)算。原告對被告的欠款多次催還,并且20xx年12月5日,雙方對帳認(rèn)可了欠款數(shù)額,訴訟時效中斷,重新開始計(jì)算。截止原告起訴時,甚至今天,都沒有超過訴訟時效。
根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定保證人在保證期間屆滿后又在催款通知書上簽字問題的批復(fù)》(法釋 [20xx] 4號)“根據(jù)《中華人民共和國擔(dān)保法》的規(guī)定,保證期間屆滿債權(quán)人未依法向保證人主張保證責(zé)任的,保證責(zé)任消滅。保證責(zé)任消滅后,債權(quán)人書面通知保證人要求承擔(dān)保證責(zé)任或者清償債務(wù),保證人在催款通知書上簽字的,人民法院不得認(rèn)定保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。但是,該催款通知書內(nèi)容符合《合同法》和《擔(dān)保法》有關(guān)擔(dān)保合同成立的規(guī)定,并經(jīng)保證人簽字認(rèn)可,能夠認(rèn)定成立新的保證合同的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定保證人按照新保證合同承擔(dān)責(zé)任。”之規(guī)定,本案被告與原告對帳確認(rèn)欠款數(shù)額的行為已經(jīng)構(gòu)成了新的保證合同,應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。
四、本案欠款數(shù)額的確認(rèn)應(yīng)以訴訟請求為準(zhǔn)
通過對賬,總欠款數(shù)額為120xx2.18元,利息9321.27元(計(jì)至20xx年7月17日)。至于8865元保險賠款有爭議,但某運(yùn)輸公司無法出具相關(guān)證據(jù),因此原告認(rèn)為,法院應(yīng)該支持原告請求。至于405#、411#已還牌照,所謂欠款無法追回,這是某運(yùn)輸公司內(nèi)部管理的范圍,不能對抗原告的債權(quán)和其連帶保證責(zé)任,因此,該11375.48元也不能扣除。
綜上所述,本案事實(shí)清楚,證據(jù)確鑿,請法院依法判決,維護(hù)原告合法權(quán)益,維護(hù)法制社會秩序和法律的尊嚴(yán)。
此致
重慶市X區(qū)人民法院
重慶某汽車銷售有限公司
特別授權(quán)委托代理人: 李國意
20xx年三月二十六日
保管合同糾紛代理詞范文 篇8
尊敬的審判長、審判員:
因A(以下簡稱A)訴B(以下簡稱B)、D、G借款合同糾紛一案,律師事務(wù)所接受A的委托,依法指派律師作為A的代理人參與了本案的庭審。現(xiàn)根據(jù)本案相關(guān)證據(jù)及庭審情況發(fā)表如下代理意見:
一、A與B簽訂的借款合同真實(shí)有效,A完全履行了向B放款300萬元的合同義務(wù),而B對于收到該借款的事實(shí)也予以了明確確認(rèn)。
1、20xx年9月10日,A與B簽訂A流借字(20xx年)第870號借款合同,約定B向A借款金額為300萬元,月息13‰,逾期罰息26‰,借款期限七個月(從20xx年9月10日起至20xx年4月10日止)。該借款合同是雙方在A住所地簽訂的,是雙方真實(shí)意思表示,是真實(shí)有效的合同,且B對該借款合同的真實(shí)性予以承認(rèn)。
2、當(dāng)借款合同與借據(jù)約定不一致時,以借據(jù)為準(zhǔn)。該借款合同第三條款項(xiàng)下,借款期限起始日與借款借據(jù)不一致時,以第一次放款時的借據(jù)所載實(shí)際放款日期為準(zhǔn),本條第一款約定的借款到期日作相應(yīng)調(diào)整。B與A簽訂該借款合同于20xx年9月10日,但實(shí)際放款日為20xx年11月13日,即借款期限起始日應(yīng)當(dāng)以借據(jù)載明的日期20xx年11月13日為準(zhǔn)。且還款日期調(diào)整為20xx年3月13日,借款期限為四個月。
3、該合同約定借款人B違約時,由B承擔(dān)貸款人A實(shí)現(xiàn)債權(quán)的合理費(fèi)用。本案A為實(shí)現(xiàn)債權(quán)和擔(dān)保權(quán)利支付的律師費(fèi)12萬元應(yīng)由B承擔(dān)。
二、B未按期履行還款義務(wù),仍拖欠A借款300萬元本金及利息。
1、20xx年11月12日,B以授權(quán)委托書的形式授權(quán)予其法定代表人C接收A發(fā)放的300萬元借款。20xx年11月13日,A根據(jù)B的指示將借款300萬元轉(zhuǎn)至案外人C名下的XX銀行支行賬戶上(卡號為),并由案外人C將該借款轉(zhuǎn)交B。以支付憑證為依據(jù),且經(jīng)過庭審核實(shí)確認(rèn),B已收到上述借款,但B未能按期履行償還借款本金及利息的義務(wù)。
2、B在20xx年4月收到A借款到期催收函后承諾當(dāng)月還款50-100萬元,但依舊未能實(shí)現(xiàn)其還款承諾,因遲延履行已構(gòu)成違約。
3、以A與C借款發(fā)放回收憑證和A與B借款發(fā)放回收憑證這兩組證據(jù)清楚表明,B與A簽訂并履行的多份借款合同中,B系通過案外人C的賬戶接收借款,通過案外人C或F的銀行賬戶予以還款,雖存在交叉還款,但案外人C與A之間的借款關(guān)系同B與A之間的借款關(guān)系明確區(qū)分開,借款還款賬目一一對應(yīng),根本不存在混淆的現(xiàn)象。至于B在20xx年11月11日歸還的300萬元,并非其償還本案訴爭借款合同的借款,而系B償還其先前所欠A其他借款合同的款項(xiàng)。因放款日期調(diào)整,20xx年11月13日,A才將本案訴爭的300萬元借款轉(zhuǎn)入B指定的C賬戶,該借款至今仍未歸還。
因此,請求B償還300萬元借款的訴求應(yīng)得到支持。
三、D本人與A簽訂的保證合同真實(shí)有效,不存在套用其他保證合同的行為,D與G系夫妻,應(yīng)對借款承擔(dān)連帶責(zé)任。
1、G與D系合法夫妻,經(jīng)協(xié)商一致,G簽署了配偶同意確認(rèn)書,同意D以夫妻共同財產(chǎn)為B與A簽訂的A流借字(20xx年)第870號借款合同提供擔(dān)保。
2、20xx年9月10日,D與A簽訂了A流保字(20xx年)第870-1號保證合同,保證范圍為借款合同本金及利息、罰息、違約金和A為實(shí)現(xiàn)債權(quán)與擔(dān)保權(quán)利而發(fā)生的費(fèi)用,保證期間為兩年。該保證合同真實(shí)有效。
3、D和G承認(rèn)該保證合同系對20xx年9月10日那份借款合同進(jìn)行的擔(dān)保,即承認(rèn)對A流借字(20xx年)第870號借款合同提供擔(dān)保,而本案訴爭就是A流借字(20xx年)第870號借款合同,所以,不存在套用其他保證合同的事實(shí),D和G應(yīng)對該借款承擔(dān)連帶責(zé)任的訴求應(yīng)得到支持。
綜上所述,本案事實(shí)清楚、證據(jù)充分,依法應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒ㄔ褐С帧MF院公正判決。
此致
法院
代理人:
年 月 日